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- 国有企业改制涉及法律关系复杂?具体事项繁多!其中蕴涵着诸多的法律风险!尤其是国有企业产权转让会涉及债权债务处理、职工安置。国有资产管理。国家对特定行业管理等多方面问题、如不能逐一妥善解决、就会功亏一篑!前功尽弃。改制方案设计无疑是国有企业改制的重要环节、改制方案的优劣直接关系到企业改制的成败,实践中、由于缺少专业人士的参与!拟改制企业设计的改制方案多漏洞百出。不具有可操作性!现根据改制工作的经验!就企业改制方案设计计阶段应当注意的问题进行阐述!以期能对拟改制制企业有所帮助!
改制方案是企业改制的指导性文件!一一经主管部门批准。将成为企业改制具体操作过程程的“纲领性”文件!当然。改制方案也可细化到每一个细节操作,判断改制方案优劣的核心标准是其可操作性!具体而言、改制方案的可操作性主要体现在如下四个方面:
一。要符合国家有关国企改制的政策方针
国家有关国有企业5786改制的主要政策依据有:
1!1993年11月14日。中共十四届三中全会《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》指出:国企改制的方向是建立“产产权清晰,责任分明!政企分开,管理科科学”的现代企业制度,
2。 1999年9月22日!中3547共十五届四中全会《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》!重申推进国企改制和发展任务的紧紧迫性?要推进国有企业的战略性改组,建立和完善现代企业制度、继续推进政企分开!探探索国有资产管理的有效形式,大中型企企业实现规范的公司制改革等,
3,2003年10月、中共十六届三中全会《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》提出,建立归属清晰!权责明确、保护严格,流转顺畅的现代产权制度,
结合上述相关政策。改改制方案设计过程中,必须要体现政策要求、把握正确的改革方向!
国企改制的方向是建立现代企业制度、因此改制方案设计中就应充分考虑到改制企业的实际情况,按照现代企业模式构建改制后企业的股权架构及法人治理结构,实际操作中!很多企业没有准确确领会上述政策,认为改制只是股东人数及性质的简单变化!改制后企业股权依然相对集中、最终导致改制失败或不得不进行二次改制、
建立现代产权制度的核心就是产权的流动性。但是不能片面追求所谓的“流动性”而将国有企业一卖了之,因此,改制方案中应当当考虑到改制带来的种种负面影响!如应当妥善安置职工以避免影响社会的稳定!
此外、改制方案中还应当充分考虑改制后企业的发展问题,国有企业改制后!5917要建立现代企业制度,使企业获得长久发展、各方应对改制后的企业后续发展事宜宜做出安排?
二,要符合国有资产管理的相关规定
国有资产管理是国有企业改制成功与否的关键所在、涉及国有资产管理方面、国家出台过很多法律规定!国资委设立后又专门出台《企业国有产权转让管理暂行办法》对企业国有产权转让进行了详细的规定、依据国有资产管管理相关规定,应当特别注意如下问问题:
1?改制方案应当依据现有国有资产管3991理相关规定?规范操作、实际操作中、很多改3878制方案并没有注意到有关国有资产管理的规定?没有涉及甚至违反了有关国有资产管理的规定!致使改制方案不具具有可操作性、尤其是国资委《企业国有产权转让管理暂行办法》在2004年2月1日生效后、很多多企业依然沿用以往国有资产管理体制设计改制方案!改制方案自然无无操作性可言!
2、改制方案设计过程中。应当明确企业国有产权转让须形成相应内部决策文件(具体包括总经理办公会议/董事会审议意见以及工会/职工代表大会的意见)、否则会导致转让行为无效、
3,改制方案(包括企业国有产权权转让方案)!须取得有关主管部门批准,如未获获得上述批准。有可能会导致转让行为无效,
4,改制方案应当涉及清产核资!资产评评估等事项,资产评估经核准或者备案后!作为转让定价的参考依据,未经资产评估、不得直接确定交易价格,
5。涉及企业国有产权转让须进入产权交易所挂牌交易!如有竞买者还应进行拍卖或招投标!无竞买者时,可采用协议转让方式!实际操作中!很多改制企业考虑0576到时间成本并未进场公开交易?有国有资产流失之嫌!
6!如企业改制后转让方不再控股、方案还应签署企业重组方案和职工安置方案等文件!
7。应确保涉及改制企业的债权债务!职工安置等事项均能得到妥善解决,否则可能导致企业国有产权转让行为无效。
8、关于无形资产问题。转让时应充分考虑无形资产(包括品牌/商誉等)的价值,如交易价格中不能体现无形资产的价值、就会导致国有资资产的流失!
9!关于付款方式问题!依据规定、受让方首期付款不得低于总价款的30%、其余款项可在受让方提供合法担保的情况下、在产权转让后一年内付清。
近期,媒体频频曝光企业改制制过程中的国有资产流失问题。国有资产流失的原因之一就是未能依法公开转让。因此依据现有规定进行“阳光交易”是避免企业及责任人政策风险保证改制成功的唯一选择、
三!要符合现行《公司法》,《合同法》等法律规定
企业改制中经常会涉及改制操作中的细节问题、这些实施细节也将是未来签署改制相关协议的内容、也将涉及到不同法律主体(多多为公司)之间的法律关系。因此改制方案应当符合《合同法》。《《公司法》等相关法律的规定?主要应当注意以下几个问题:
1,要注意是否违反公公司对外投资超过公司净资产50%的限制,企业改制经常会涉及股权转让,新设设公司(MBO)等方式,因此《公司法》有关公司对外投资比例的限制必须遵守!对于某些特定公司如创业投资公司则可做例外情形处理、
2。方案涉及公司对外投资事项。应注意需要公司相应的权力部门做出决议!
3!1647改制方案如涉及公司股权向非股东方的第三方转让?须以其3940他股东的放弃其优先购买权为前提,否则前述股权转让行7587为将无效!
4、价款支付问题,应符合国有资产管理的规定以及《合同法3977》的相关规定,
5。改制方案中涉及债权债务转让问题!根据据《合同法》的规定,债权的转让需通知债务人。债务的转让需征得原债权人的同意,否则将不发生生转让的法律效力!
6、企业改制制过程中,如涉及合并,分立等事项。相关方案设计也要考虑《公司法》!《合同法》中的相关规定!
7。改制方案中如附有相关合同文本。则应当符合《合同法》相关规定,
四、要充分考虑相关利益主体的利益保护
改制涉及国家,企业,企业职工、上下游企业等相关利益主体的利益。能否兼顾到各方利益也是影响改制成功与与否的重要因素之一!1847国有企业改制首先要充分保障企业职工利益?这是影响社会安定的重要因素!要放到政治高度考虑,具体涉及改制方方案过程中!应当注意如下问题:
1!改改制方案涉及过程中,首先应对改制企业职工现有状况进行明确如职工的基本情况。社会保障情况,安置费用预算等事项、这是设计职工安置方案的前提条件。
2,对于企业改制前的遗留问题应当首先解决!即改制企业拖欠职工的工资、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费,应当以改制企业现有资产清偿!
3、劳动关系处4805理情况、包括:改制后的的企业与职工解除劳动合同。重新签订劳动合同情况(人数及劳动合同期限!支付经济补偿金标准,总额)。
4!原企业业拖欠分流安置富余职工工资!医药费等债务情况及偿还办法,
5,社会保险9106关系接续情况!包括:原企业为职工缴纳4324社会保险费情况?改制企业为职工办理1225社会保险情况。
由于国家对于职工利益保护只有原则性规定、具体实施时带有极强的地6259方政策性。这也增加了实际操作的难度!
此外。如何协调改制企业相关债权债务关系!尤其是保护债权人也是不容忽9308视的问题、实践中解决改制企业的债务问题有多种方法,如““债转股”!“债务转移”,“吸引投资资金还债”。“改变债务条件”等。具体方法要根据!
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三,主要是要结合法人的五行补救和行业特征来取才行、、
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